Судебная практика по смешанным договорам

Коллегия адвокатов «Правовая Защита»

  1. Главная
  2. Статьи
  3. Смешанный договор

Смешанный договор

— особенности заключения

По действующему законодательству, смешанными признаются договора, содержащие элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами.

Адвокаты «Правовой защиты» помогут грамотно составить смешанный договор. Ждем Ваших звонков по тел. (495) 790-54-47.

Комбинирование в своем содержании различных по характеру и содержанию элементов нескольких, пусть и схожих между собой договор, предполагает специфику не только реализации смешанного договора, но и его заключения. Как известно, по общему правилу, договор считается заключенным с момента, когда его сторонами в установленной форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Целям заключения смешанного договора, служит правильное уяснения содержания, входящих в него элементов. Сделанный вывод не случаен и, в полной мере, соответствует правовой конструкции смешанного договора, предопределяющей регулирования, возникающих в его рамках взаимоотношений участников смешанного договора, правовыми нормами и правилами о договорах, элементы которых вобрал в себя заключенный смешанный договор.

Основные проблемы с которыми сталкиваются контрагенты на стадии заключения смешанного договора: в какой форме он подлежит заключению, согласия по существенным условиям, какого из входящих в его состав договора требуется достижения; какие требования предъявляются к смешанному договору для того, чтобы он мог считаться заключенным и т.п.

Разрешая вопрос о форме, заключаемого смешанного договора, следует обратить внимание, на требования к форме, каждого из составляющего его договоров. Приоритет в ее выборе определяется по нарастающей. Данный подход сформировался под влиянием сложившейся и устоявшейся судебно-арбитражной практики. В частности, если хотя бы для одного из элементов смешанного договора предусмотрена государственная регистрация, то такое требование распространяется на весь смешанный договор в целом и при ее отсутствии незаключенным признается весь смешанный договор.

Несколько иначе и сложнее обстоит дело с достижением сторонами соглашения по всем существенным условиям смешанного договора. Судебная практика на этот счет указывает на необходимость разделения сложной структуры смешанного договора на отдельные элементы. Если договоры в составе смешанного условно можно разделить, то к признанию его незаключенным, отсутствуют достаточные основания. Правда, в той части, где сторонами не было достигнуто соглашения по существенным условиям отдельных элементов смешанного договора, он считается незаключенным. На случай отсутствия у сторон объективной возможности условно выделить составные элементы из состава смешанного договора, последней считается незаключенным в полном объеме.

Сделанные оговорки подлежат исполнению с определенной долей условности. Стороны, заключая смешанный договор, более чем вольны, в выборе всех его элементов. Следовательно, своим выбором они могут не только миновать существенные условия каждого по отдельно или всех в совокупности существенных условий. В таких случаях, существенность условий, заключаемого смешанного договора определяется по основному из составляющих его элементов. Выделить последний не представляется весьма сложным. Его определению способствуют преследуемые участниками смешанного договора цели при его заключении. В частности, если стороны заключили смешанный договор, содержащий элементы купли-продажи предприятия и поставки оборудования, ключевым моментом здесь будет именно приобретение предприятия, поставка же оборудования предполагает его последующую работу, пусть и по иному профилю. Следовательно, заключенным он будет считаться с момента, когда его участники, достигли соглашения по предприятию в целом как имущественному комплексу, в состав которого входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (коммерческое обозначение, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права.

Адвокаты «Правовой защиты» помогут отстоять Ваши права в суде. Ждем Ваших звонков по тел. (495) 790-54-47.

Петров Михаил Игоревич © МОКА «Правовая защита»

    Как представить в суд мотивированный отзыв возражения и доказательство в обоснование возражения суду.Ирина, Домодедово, 14 января 2019 года, 22:39 Истец указывает на необоснованное обогащение третьих лиц и требует возврата денежных средств с них , указывая на то что перечислял для погашения займа своему кредитору на расчётные счета третьих лиц, при этом , не указывал назначения платежа. В чеке . смс сообщение кредитору , о том что перечислил денежные средства .
  • Постановление о привлечении к административной ответственности ООО «Авиакомпания «Победа» оставлено без изменений.22.01.2019

Щербинский районный суд г. Москвы рассмотрел жалобу ООО «Авиакомпания «Победа» на постановление мирового судьи судебного участка № 432 поселений Московский и «Мосрентген» г. Москвы. Читать полностью

Президент предложил не сажать в тюрьму за мелкие преступления27.11.2018

Президент РФ внес в Госдуму законопроект, расширяющий список преступлений, которые могут не разбираться в судебном порядке, при условии если ущерб от них виновный погасит и извинится. Возмещение ущерба будет касаться как отдельно взятого гражданина, так и Читать полностью

Проект о субсидиях на жилье семьям с пятью и более детьми был отклонен государственной думой01.08.2018

Получать ли многодетные семьи дополнительные субсидии от государства на новое жилье? Читать полностью

Новости коллегии

  • Адвокаты Голованов Алексей и Ежов Антон на радио Свобода: «Лесная амнистия» или как быть простому человеку, у которого изымают земельный участок?10.06.2017

Государственная Дума РФ рассматривает законопроект о лесной амнистии. На самом деле название у проекта более длинное и менее понятное: закон «О внесении изменений в законодательные акты Российской Федерации в целях устранения противоречий в сведениях государственных реестров». Речь идет о противоречиях между сведениями Государственного лесного реестра и Единого государственного реестра недвижимости, из-за которых тысячи россиян рискуют лишиться собственности. Читать полностью

Не выполнена стяжка пола, плохая звукоизоляция, не хватает некоторых труб и даже стен –огрехи работы российских застройщиков27.04.2017

Адвокат Ежов Антон Валентинович прокоммениторовал ситуацию по плохой работе застройщиков на телеканале Россия 1. Читать полностью

Адвокат Ежов Антон Валентинович дал интервью телеканалу Москва24 по теме «Жильцы против коммунальщиков»24.04.2015

Извечный спор между москвичами, которые находят у себя в подвале крыс, мусор и вынуждены переплачивать за услуги коммунальщиков и представителями управляющих компаний, которые стараются заработать сверх нормы на бедных жителях, продолжается. Адвокат Ежов Антон дал по этой проблеме интервью. Читать полностью

Глава II. Судебная практика по вопросам квалификации смешанных договоров

Вопросы квалификации договоров

Еще одной проблемой, не получившей пока однозначного решения, является наличие или отсутствие необходимости законодательного закрепления элементов смешанного договора. Толкование легального определения смешанного договора позволяет некоторым исследователям сделать вывод о том, что словосочетание «различные договоры» указывает на договорные конструкции, «чье различие (нетождественность) обозначено в ГК РФ, в иных законах, в указах Президента РФ или в постановлениях Правительства РФ»[13]. С указанным предположением трудно не согласиться. Хотя бы один из элементов смешанного договора должен быть поименован в законодательстве в качестве типа (вида) договора. Нет оснований для того, чтобы квалифицировать в качестве смешанного договор, состоящий только из непоименованных элементов, искусственно расчленяя его на отдельные непоименованные типы (виды). В таком случае договор не может именоваться смешанным, а является непоименованным. В то же время не имеет ни теоретического, ни практического смысла исключение из ряда смешанных договоров таких конструкций, в которых объединены элементы как поименованных в законе или иных правовых актах, так и непоименованных договоров. Полагаем, что такое искусственное усечение понятия смешанного договора не входило в намерения законодателя.

Возможно заключение договора, сочетающего элементы не различных договоров, а одного и того же договора, например подряда, по которому в качестве встречного предоставления заказчик выполняет для подрядчика работы (встречный подряд), услуги со встречным оказанием услуг в качестве оплаты. Проблему регулирования таких договоров обозначил еще Л.С. Таль: «Иногда из состава различных договоров выхватываются лишь отдельные типичные для них элементы и объединяются в один договор. Смешение может касаться обязанностей только одной стороны. Или же разнообразные элементы распределяются таким образом, что стороны обещают друг другу действия, относящиеся к различным договорным типам». Законодательство (ГК РФ) не предусматривает возможности оплаты выполненных работ или оказанных услуг работами или услугами (в отличие от аренды, которая в соответствии со ст. 614 ГК РФ может быть оплачена в том числе путем «предоставления арендатором определенных услуг»). Квалифицировать такой договор встречного подряда или встречного оказания услуг как мену нельзя, так как в соответствии со ст. 567 ГК РФ по договору мены каждая из сторон может передать в собственность другой стороны один товар в обмен на другой. Рассматриваемый нами договор предусматривает обмен работ на работы или услуг на услуги; ни работы, ни услуги товаром не являются. Таким образом, отношения между сторонами не подпадают под нормы, регулирующие договор мены. Оснований для квалификации рассматриваемых договорных конструкций как непоименованных договоров также не имеется, поскольку сочетаемые в них элементы предусмотрены и урегулированы действующим законодательством, признание такого договора непоименованным вывело бы его из-под прямого регулирования норм, предусмотренных в законодательстве для его элементов. Если бы мы квалифицировали такой договор как непоименованный, нам пришлось бы констатировать правовую неурегулированность такого договора специальными нормами, в то время как такие нормы в законе имеются[14].

Договоры встречного подряда и встречного оказания услуг действительно не предусмотрены законом или иными правовыми актами и не соответствуют легальному определению смешанного договора (п. 3 ст. 421 ГК РФ)29, очевидно, сформулированному законодателем в целях определения особенностей правового регулирования большой группы договорных конструкций, специфика которых заключается в их структуре, совмещающей элементы именно разных договоров. Безусловно, ни «параллельное», ни «встречное» сочетание элементов одного договорного типа (вида) не создает «смешанности» в легальном смысле этого слова и сомнений в применимом правовом регулировании: в случае «параллельного» сочетания происходит лишь некоторое усложнение предмета договора, дополнение его правами и обязанностями, присущими второму, третьему и так далее элементам; в случае «встречного» сочетания договор приобретает обменный характер, к такому договору должны применяться правила о договоре, элементы которого в нем «пересекаются», но не ко всему договору в целом, а к его элементам по отдельности. В то же время, как видим, такой договор не может быть квалифицирован как смешанный, поскольку конструкция смешанного договора рассчитана именно на договоры, в которых сочетаются элементы разных, а не одного и того же типа (вида) договора. Из этого вытекает, что к различным договорам в смысле п. 3 ст. 421 ГК РФ следует причислить разные типы договоров (купля-продажа, мена, подряд и т.д.) либо разные виды договоров внутри одного договорного типа.

Читайте так же:  Заявление на возмещение фсс за счет превышения расходов

Такие договоры, в которых имеется встречное сочетание («пересечение») элементов одного и того же договора, на наш взгляд, должны быть выделены законодателем в отдельную категорию наравне с непоименованными и смешанными договорами, в которую войдет и договор мены. Такая категория может именоваться, например, «бартерные» или «обменные договоры».

В то же время не следует забывать, что, если договор в силу высокой взаимозависимости включенных в него разнородных элементов или в силу устойчивости и широкого практического применения содержащегося в нем сочетания элементов выделен законодателем в отдельный договорный тип (вид), что предусматривает наделение договора специальным правовым регулированием, отпадают основания рассматривать этот новый договор в качестве смешанного. Этот договор перестает быть смешанным в тот момент, когда законодатель включает его в нормативный акт соответствующего уровня в качестве отдельного договорного типа (вида). С точки зрения изучения истории возникновения и развития того или иного договорного типа (вида) возможна в ряде случаев констатация того факта, что конкретный договор первоначально возник как смешанный и лишь позднее был урегулирован как отдельный договорный тип (вид) (например, договор лизинга, договор перевозки). Однако в том случае, когда законодатель конструирует договор именно как смешанный (например, договор найма-продажи, договор фрахтования) и не дает ему специального регулирования, такой договор будет регулироваться по тем же общим принципам, что и смешанные договоры, порождаемые волей субъектов гражданского оборота.

Если же договор закреплен законодателем как смешанный, но при этом наделен специальным правовым регулированием (как в случае с концессионным соглашением — концессионное соглашение согласно п. 2 ст. 3 Федерального закона от 21 июля 2005 года №115-ФЗ «О концессионных соглашениях»[15] является «договором, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных федеральными законами»), то правовое регулирование такого договора будет совмещать в себе как специальные нормы, так и нормы о договорах, элементы которых содержатся в таком договоре («к отношениям сторон концессионного соглашения применяются в соответствующих частях правила гражданского законодательства о договорах, элементы которых содержатся в концессионном соглашении, если иное не вытекает из настоящего Федерального закона или существа концессионного соглашения»), однако и для такого договора будет справедливым общее правило о том, что в качестве смешанного договора в смысле п. 3 ст. 421 ГК РФ не может быть квалифицирован договор, который выделен законодателем в отдельный тип (вид) и правовое регулирование которого носит исключительно специальный характер и не подразумевает прямого применения норм о договорных типах (видах), элементы которых содержатся в этом договоре. Будучи выделен в самостоятельный тип (вид), договор теряет свой смешанный характер и вместе с ним — присущее смешанным договорам правовое регулирование, что помимо других признаков позволяет правоприменяющим субъектам верно квалифицировать такой договор в качестве самостоятельного договорного типа (вида). Как видим, законодатель не выработал единого подхода к формированию законодательно закрепляемых смешанных договоров, и в каждом случае квалификация такого договора должна производиться правоприменяющими субъектами исходя из конкретных условий, например закрепленные в Гражданском кодексе Российской Федерации договоры найма-продажи и фрахтования признаются смешанными исходя из предмета в сочетании с отсутствием самостоятельного правового регулирования и местом расположения в нормативном акте; концессионное соглашение является смешанным договором как исходя из предмета, так и в силу прямого указания законодателя, которое необходимо, поскольку специальные нормы для данного договора предусмотрены, что могло бы являться признаком выделенности договора в самостоятельный тип (вид). Таким образом, налицо отсутствие единого признака, который позволил бы квалифицировать все законодательно закрепленные смешанные договоры.

В чисто теоретических целях возможно отличать от смешанных договоров такие договоры, в которых совмещение элементов различных договоров в предмете договора носит механистический и случайный характер, то есть стороны такого договора совместили в нем два разнородных обязательства исключительно для удобства и не считают указанные обязательства сколько-нибудь связанными или зависимыми друг от друга. Такие договоры также именуют смешанными. Однако истинно смешанный договор рассматривается с позиций договора как юридического факта (сделки) и договора-правоотношения и именно в этом качестве совмещает в себе элементы различных договоров. Договоры же, о которых идет речь, смешивают в себе элементы различных договоров исключительно как договоры-документы, то есть закрепляют такие элементы текстуально, не содержа при этом смешанной сделки, поскольку элементы в этом случае абсолютно не связаны между собой. В то же время различия между такими смешанными договорами-документами и истинно смешанными договорами-сделками носят исключительно теоретический характер и не порождают различий их правового регулирования — и те и другие регулируются в соответствующих частях нормами, применимыми к договорам, элементы которых являются составными частями рассматриваемых смешанных договоров.

Смешанный договор – это договор, который порождает обязательства, входящие в состав двух либо нескольких урегулированных законом договорных отношений. Например, договор, по которому одна сторона обязуется передать вещь в собственность, а другая – произвести за свой риск определенную работу, является смешанным договором: в нем соединены обязательства, урегулированные законом, применительно к купле-продаже и к подряду[16].

От нового вида договора, появление которого вызвано сложным характером экономических отношений, необходимо отличать случаи, когда некоторые договорные отношения одного вида включают в себя элементы отношений другого вида. Однако, если эти элементы носят подчиненный, вспомогательный характер по отношению к основному содержанию договора, то наличие в договоре таких дополнительных элементов, осложняющих его содержание, не влечет образование нового договорного вида. Например, если в договоре подряда на капитальное строительство на подрядчике лежит обязанность обеспечить хранение переданного ему заказчиком оборудования, то это не означает изменения природы договора подряда или заключения специального договора – здесь хранение выступает элементом подрядных отношений.

К смешанным договорам, как правило, относится единое обязательство, соединяющее черты разного вида договоров34.

Смешанный договор – это совокупность элементов договоров, предусмотренных ГК РФ и иными нормативными правовыми актами, представляющими собой единое правоотношение. Элементы смешанного договора могут быть как равнозначными, так и зависимыми друг от друга в зависимости от конкретных условий.

Квалифицируй это: суды и ошибки в названиях договоров

Когда возможна переквалификация

Если между сторонами договора возникает спор и он доходит до суда, последний обязан проверить, правильно ли стороны определили вид обязательства, и в случае необходимости переквалифицировать такой договор (ст. 431 ГК), то есть применить к нему соответствующие нормы закона. Дело в том, что само по себе название договора не носит определяющего характера, важно прежде всего его содержание, цели заключения, права и обязанности сторон. Еще в 2007 году ВАС высказал правовую позицию, согласно которой суду необходимо дать толкование условиям заключенного сторонами договора и на основании этого решить вопрос о применимости правовых норм о конкретных видах договоров, не ограничиваясь общими нормами об обязательствах. В судебной практике даже выработался подход, по которому под юридической квалификацией сделки понимается определение вида договора, его существенных условий и последствий (N Ф09-1045/03-АК, N А69-909/03-8-Ф02-4405/03-С1; N А11-8195/2003-К2-Е-3412).

Судебная переквалификация не нарушает принцип свободы договора. «Свобода договора заключается в возможности сторон заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами, а также определить его условия. При этом свобода договора не дает права заключать одну сделку, когда имеется в виду совсем другая», – объяснила адвокат КА города Москвы «Барщевский и партнеры» Елена Михалевич. «Свобода договора не может распространяться на ситуации, когда речь идет о заведомом нарушении прав третьих лиц. Кроме того, необходимо иметь в виду, что принцип свободы договора ограничен императивными нормами права. Каждому виду договора присущи определённые нормы, и, заключая договор, мы не можем их игнорировать», – согласился юрист Saveliev, Batanov & Partners Максим Белозеров.

Необходимость переквалификации может быть вызвана либо недобросовестностью (обеих сторон договора или одной из них при заключении ими притворной сделки; ст. 170 ГК), либо заблуждением сторон. В первом случае суд производит переквалификацию в целях защиты прав третьих лиц, не участвующих в сделке. Во втором – в целях определения применимых к правоотношению норм права для законного разрешения спора.

Чтобы признать сделку притворной, нужно доказать, что стороны путем заключения одного договора умышленно пытались прикрыть иной договор (ст. 170 ГК). Сделка является притворной, например, когда акционер общества с целью обойти преимущественное право иных акционеров заключает договор дарения акций, а впоследствии выясняется, что акции были оплачены одаряемым. В этом случае суд должен переквалифицировать договор дарения в договор купли-продажи. Другой пример притворной сделки: договор дарения третьему лицу небольшого процента доли в уставном капитале ООО и последующий договор купли-продажи ему же оставшейся доли. «По сути эти два договора прикрывают один договор купли-продажи доли третьему лицу, не являющемуся участником общества. Стороны часто использовали такой механизм, чтобы обойти право преимущественной покупки, пока Верховный суд не пресек эту практику», – рассказала старший юрист АБ «Егоров, Пугинский, Афанасьев и партнеры» Евгения Евдокимова.

Стороны могут заблуждаться и неправильно назвать договор. В некоторых случаях вид обязательства настолько неочевиден, что ошибки совершают даже судьи. Например, по одному из дел стороны заключили договор поставки, а затем одна из них нарушила срок. Суд первой инстанции посчитал, что это является существенным нарушением условий договора, а значит, у покупателя есть право на односторонний отказ от его исполнения (ст. 523 ГК). Суд применил соответствующие нормы о поставке и отказал поставщику во взыскании задолженности, при этом удовлетворив встречный иск покупателя о взыскании аванса. Апелляция, рассмотрев жалобу «поставщика», отменила решение суда первой инстанции, удовлетворила требования истца и отказала во встречном иске. Основанием для отмены явилась в том числе переквалификация договора поставки в договор подряда – суд пришел к выводу, что сторонами заключен именно такой договор. При этом нормы о подряде предусматривают, что подрядчик вправе удерживать результат работ до оплаты договора. Поскольку заказчик не полностью исполнил обязательства по оплате, имело место не нарушение срока поставки, а удержание результата работ (N А32-5202/2016). В другом деле суд, наоборот, необоснованно переквалифицировал договор. Налоговая инспекция посчитала, что банк не может страховать перевозимые инкассируемые деньги, поскольку не имеет интереса в сохранении этого имущества ввиду отсутствия у него права собственности. Поэтому ФНС сочла неправомерным учет спорных затрат в качестве страховых премий по добровольному страхованию грузов. Инспекция и суды трех инстанций посчитали, что указанные выплаты должны рассматриваться как расходы по страхованию риска ответственности банка перед клиентами по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда имуществу других лиц, а они в силу ст. 263 НК не подлежат учету для целей налогообложения прибыли. Высший арбитражный суд отменил нижестоящие акты, указав, что заключение договора страхования имущества не ставится в зависимость от наличия права собственности или иного комплекса прав на имущество, в связи с чем суды не могли переквалифицировать договоры имущественного страхования (N 16805/2012).

Читайте так же:  Инн и гражданство

В ситуациях, когда договор вообще никак не назван, суду приходится квалифицировать его определенным образом, чтобы иметь возможность правильно разрешить спор.

Какие договоры «в зоне риска»

Пример с договором поставки, который в действительности оказался договором подряда, не случаен. Эксперты считают, что именно с ним чаще всего возникает путаница. При этом, по словам руководителя Арбитражной практики VEGAS LEX Виктора Петрова, договор подряда путают не только с договором поставки, но и с договором оказания услуг.

Проблемы также вызывают инвестиционные договоры. Согласно постановлению Пленума ВАС от 11.07.2011 № 54, суд может квалифицировать инвестиционный договор на строительство недвижимости в качестве договора купли-продажи, договора подряда или договора простого товарищества вне зависимости от его наименования. При этом выбор между этими конструкциями производится исходя из условий договора и соотношения прав и обязанностей сторон. «Инвестиционные договоры часто переквалифицируют в договоры займа, гражданско-правовые – в трудовые, комиссии и дарения – в куплю-продажу», – сообщила юрист КА «Юков и партнёры» Екатерина Баглаева.

Старший юрисконсульт ФБК Право Александра Сусарова рассказала о ситуации, когда компании заключили договор займа, по условиям которого его возврат должен был осуществляться путем поставки товара в железнодорожных вагонах. Займодавец обратился в суд с требованием о взыскании с контрагента задолженности, заемщик заявил встречный иск – о признании договоров незаключенными. При рассмотрении спора суды установили, что деньги по договору займа не передавались, и переквалифицировали его в договор поставки. Но поскольку из договора не было понятно ни наименование, ни количество товара, который заемщик должен был вернуть займодавцу, суды признали предмет договора несогласованным, а сам договор – незаключенным (№ А03-12279/2012). Еще один пример с договором займа: при банкротстве общества его участник потребовал включить в реестр основанные на договоре займа требования. Суды трех инстанций удовлетворили его иск, но ВС с этим не согласился. Он обратил внимание, что перед банкротством участник общества может использовать заем вместо механизма увеличения уставного капитала – это позволит ему искусственно нарастить подконтрольную кредиторскую задолженность для того, чтобы в дальнейшем уменьшить количество голосов, приходящихся на долю независимых кредиторов. Поскольку при рассмотрении этого дела была установлена противоправная цель участника при заключении договора займа и его притворность, суд переквалифицировал заем в увеличение уставного капитала и отказал во включении требований участника в реестр (№ А32-19056/2014). А Михалевич напомнила: возврат денег в случае, когда в качестве займа были переданы вещи, не позволяет отнести такую сделку к договору займа. Скорее всего, суд в этом случае переквалифицирует договор займа в договор купли-продажи.

Случается, что суды квалифицируют подписанный директорами сторон протокол встречи в качестве самостоятельного договора, а предварительный договор – в качестве основного. «А в деле с нашим участием решался вопрос о возможности оценки в качестве самостоятельного договора документа, озаглавленного как акт приема-передачи имущества, которое передавалось в дополнение к ранее переданному по договору аренды. При этом впоследствии в результате такой квалификации могли возникнуть дополнительные обязательства на сумму более 1 млрд руб.», – рассказал партнер Dentons, к. ю. н. Роман Зайцев. Юрист ЮК «Хренов и партнеры» Сергей Морозов напомнил, что деньги нельзя арендовать, поскольку они являются родовыми потребляемыми вещами: «Поэтому если стороны заключат договор аренды денег, совершенно очевидно, что такой договор по своей сути является договором займа и подлежит переквалификации».

Процедура переквалификации

Если требуется переквалификация договора, суд выносит этот вопрос на обсуждение сторон. Впоследствии суд должен указать мотивы, по которым не применил нормы права, на которые ссылались участвующие в деле лица (п. 9 постановления Пленума ВС от 23.06.2015 № 25). Однако в некоторых случаях вопрос о переквалификации может даже не обсуждаться в судебном заседании. «Суд просто определяет правовые последствия исходя из положений законодательства, относящихся к тем отношениям, которые фактически возникли», – сообщил партнер «Пепеляев Групп» Юрий Воробьев.

Переквалификации могут быть подвержены отдельные части договора. «Например, раньше суды переквалифицировали положения договоров о заранее установленных убытках в положения о неустойке, что влекло возможность снижения размера заранее оценённых убытков», – рассказал Белозеров.

Не стоит забывать, что стороны вправе заключить непоименованные договоры (п. 2 ст. 421 ГК). Если из предмета и содержания договора следует, что он непоименован, правила об отдельных видах договора к нему применяться не будут. При оценке судом, является ли договор непоименованным, принимается во внимание не его название, а предмет договора, действительное содержание прав и обязанностей сторон, распределение рисков и другие обстоятельства (п. 5 постановления Пленума ВАС о свободе договора). «Раньше была широко распространена практика, когда суды, сталкиваясь с непоименованным договором, называли его смешанным и применяли к нему соответствующие нормы, в том числе императивные, вместо общих норм об обязательствах, аналогии права и закона. Впрочем, нельзя не отметить, что с принятием постановления Пленума ВАС о свободе договора эта практика стала меняться в положительную сторону: теперь суды признают непоименованные договоры и применяют к ним нормы о поименованных по аналогии закона только тогда, когда спорный вопрос нельзя решить исходя из общих норм обязательного права», – рассказал Морозов. «В первую очередь суд должен руководствоваться положениями самого договора, а не правилами об аналогичных договорах. Следовательно, даже при переквалификации договора в непоименованный суд не может проигнорировать его действительные условия», – отметил партнер практики по разрешению споров Goltsblat BLP Иван Веселов. Кстати, правильность этой позиции подтвердил ВС (№ 307-ЭС15-1642). Однако на практике случаются исключения. «Дело в том, что с психологической точки зрения судьям проще не признавать договор непоименованным, а квалифицировать его определенным образом – даже если стороны имели в виду нечто другое», – заявила Сусарова.

Как не ошибиться с квалификацией? «Прежде чем называть договор определенным образом, сторонам нужно установить цель его заключения, найти соответствующую этой цели правовую конструкцию и обеспечить наличие в договоре существенных условий, свойственных такой конструкции», – советует директор Юридической практики KPMG в России и СНГ Алексей Абрамов. «Для правильной квалификации сделки нужно исходить из критериев того или иного договора, а также учесть, какие фактически отношения складываются между сторонами и какие последствия они влекут», – согласилась Михалевич. «Также помогает переписка между сторонами, в которой может фиксироваться намерение заключить договор именно определенного вида», – сообщил Петров. В конце концов, если стороны не уверены в том, как правильно назвать договор, всегда есть вариант именовать его просто «договор».

Конференция ЮрКлуба

Разграничение договоров подряда и поставки

AndrewSerg 11 Авг 2011

Соотношение договоров подряда и поставки (купли-продажи).
В К+ приведена практика. Кто может добавить свою практику (практику суда) или свои мысли?

У меня предмет «обязуется изготовить металлоконструкции согласно спецификации (она есть) и доставить их на площадку».

На практике стороны нередко заключают договор по возмездной передаче имущества, которое еще фактически не создано. В такой ситуации достаточно сложно квалифицировать заключенный договор. Анализ судебной практики позволяет выделить критерии разграничения договоров подряда и поставки (купли-продажи).

6.1. Вывод из судебной практики: Предметом договора подряда является изготовление индивидуально-определенной вещи, а при поставке главное содержание договора составляет передача товара другой стороне.

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 06.04.2005 N А21-12218/03-С1
«. Из материалов дела следует, что общество 28.11.2001 заключило с фирмой «Abeking & Rasmussen GmbH», Германия (далее — иностранная фирма), контракт N 58-2000 AR 6465 (далее — контракт), предметом которого согласно пункту 1.1 контракта является изготовление и поставка корпуса судна в соответствии с технической спецификацией (том 1, л.д. 15).
В силу статей 506 — 524 параграфа 3 «Поставка товаров» главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ) по договору поставки продавец обязуется передать в обусловленный срок производимые или закупаемые им товары покупателю. В договоре поставки оговариваются наименование подлежащего поставке товара, ассортимент товаров, периоды поставки товаров, порядок поставки и способ доставки товаров, условия и порядок расчетов за поставляемые товары, требования к таре и упаковке, порядок расчетов, условия восполнения недопоставки товаров, порядок приемки товаров по количеству и качеству, последствия поставки некачественных, некомплектных товаров и восполнения недопоставки.
В отличие от договора поставки по договору подряда (статьи 702 — 729 параграфа 1 «Общие положения о подряде» главы 27 Гражданского кодекса Российской Федерации) одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. Договор подряда заключается на изготовление вещи либо на выполнение другой работы с передачей ее результата заказчику. По общему правилу работа выполняется из материалов заказчика, его силами и средствами, если иное не предусмотрено в договоре. Если по условиям договора заказчик предоставляет необходимые материалы, эти материалы должны расходоваться экономно и расчетливо, а по окончании работ подрядчик обязан возвратить остаток материалов заказчику.
Помимо сравнения условий фактически заключенного сторонами договора с условиями этих видов договоров, определенными соответствующими статьями Гражданского кодекса Российской Федерации (в том числе относящихся к наименованию договора и его сторон, содержанию условий договора, содержанию прав и обязанностей его участников, порядку расчетов, приемки и т.д.), следует иметь в виду, что предметом договора подряда является изготовление индивидуально-определенного изделия, в то время как предметом договора купли-продажи обычно выступает имущество, характеризуемое родовыми признаками. Кроме этого условия договора подряда направлены прежде всего на определение взаимоотношений сторон в процессе выполнения обусловленных работ, а при купле-продаже главное содержание договора составляет передача (поставка предмета договора другой стороне — покупателю).
Исходя из изложенного выше, суд кассационной инстанции считает, что суды дали правильную оценку как условиям контракта, так и обстоятельствам его исполнения.
Довод общества о том, что из «буквального значения содержащихся в контракте слов и выражений прямо следует волеизъявление сторон, направленное на установление поставочных отношений», кассационной инстанцией также не принимается. Исследовав условия контракта, суд сделал правильный вывод о том, что они регламентируют порядок производства товара, то есть процесс выполнения подрядных работ. «

Читайте так же:  Зиновьев ви Адвокат

Постановление ФАС Уральского округа от 05.06.2008 N Ф09-4122/08-С4 по делу N А76-23793/2007-4-581/31
«. При выполнении работ из материалов подрядчика и передаче их в собственность заказчику договор подряда необходимо отграничивать от договора купли-продажи или договора поставки как вида договора купли-продажи. Это различие проявляется в том, что предметом договора подряда является изготовление индивидуально-определенного изделия, в то время как предметом поставки часто выступает имущество, характеризуемое родовыми признаками; условия договора подряда направлены прежде всего на определение взаимоотношений сторон в процессе выполнения обусловленных работ, а при купле-продаже (поставке) главное содержание договора составляет передача (поставка) предмета договора другой стороне — покупателю. Первичными документами бухгалтерского учета хозяйственной операции при поставке будут товарные накладные, доверенности на получение товара, счета-фактуры, а при подряде: акты сдачи — приемки работ, справки о стоимости выполненных работ и затрат. Кроме того, следует учитывать и другие условия договора, например, условие, касающееся порядка определения цены; установлена цена за единицу товара либо установлена цена работы в порядке ст. 709 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Вышеперечисленные условия договора судами не исследовались.
Между тем правильная квалификация договорных отношений имеет существенное значение для настоящего дела; правовые нормы гл. 37 Гражданского кодекса Российской Федерации «Подряд» значительно отличаются от норм, посвященных поставке (гл. 30), в том числе и по вопросам, регламентирующим существенные условия договора.
Поскольку судом первой и апелляционной инстанций не дано надлежащей правовой квалификации спорному договору и правоотношениям сторон, не применены нормы материального права, подлежащие применению, судебные акты подлежат отмене на основании п. 3 ч. 1 ст. 287, ч. 1 ст. 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с направлением дела на новое рассмотрение в суд первой инстанции. «

Проблема смешанных договоров

Проблематика смешанных договоров является актуальной в силу многих причин.

В экономически развитом государстве унитарные (простые) договоры заключаются, как правило, между физическими лицами. Договорная практика хозяйствующих субъектов уже не может строиться только лишь на поименованных договорах, предусмотренных Гражданским кодексом. Постепенное развитие гражданского оборота требует от его участников разработки более сложных договорных конструкций, включающих в себя элементы других договоров.

Законодательное регулирование смешанных договоров содержится в части 3 статьи 421 Гражданского кодекса РФ, в которой говорится, что стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами.

Предмет и содержание смешанного договора

Смешанный договор можно определить как объединённую систему различных договорных элементов, выступающих как единая договорная конструкция, состоящая из одного или нескольких взаимосвязанных правоотношений . Поясню свою мысль. Под элементами договора необходимо понимать основание сделки (то есть каузу), а также условия договора, которые необходимы для квалификации договорного типа и вида. Схожее понимание элементов договора можно встретить в юридической литературе (Татарская Е.В. Правовая природа смешанных договоров // Российская юстиция. 2010. № 4). Взаимосвязь правоотношений позволяет отграничить смешанные договоры от договоров, включающих в себя несколько простых договоров-правоотношений, не имеющих между собой связи, в том числе причинно-следственной (например, в одном договоре может содержаться два самостоятельных договора: договор купли-продажи вещи и уступка права требования).

Говоря о предмете смешанного договора, нужно принимать во внимание те элементы, которые взяты из иных поименованных договоров, образующих смешанный договор. Исходя из формального смысла п. 3 ст. 421 ГК РФ договор, содержащий элементы поименованного и элементы непоименованного договора, не будет считаться смешанным. В литературе можно встретить критику данного законодательного положения (Огородцев Д.В., Челышев М.Ю. Смешанные договоры в частном праве: отдельные вопросы теории и практики // Законодательство и экономика. 2005. № 10).

Правила, применяемые к смешанным договорам

В соответствии с Гражданским кодексом к отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

Из данного положения следует, что при составлении смешанного договора стороны должны обязательно учитывать императивные нормы, предусмотренные для соответствующих элементов договоров, которые применяются в смешанном договоре.

Судебная практика по смешанным договорам

Можно утверждать, что в судебной практике сложилась благоприятная ситуация для активного применения смешанных договоров. При признании ВАС РФ конкретной договорной конструкции, представляющей смешанный договор, можно не сомневаться, что данный договор получит признание и защиту во всех инстанциях арбитражных судов.

Приведу пример. В одном из дел Высший Арбитражный Суд РФ, квалифицируя договор сторон, предусматривавший передачу имущества одной стороной другой по договору лизинга с последующим правом выкупа, пришёл к выводу, что согласно действующему законодательству в договор финансовой аренды может быть включено дополнительное условие о переходе по данному договору права собственности на предмет лизинга к лизингополучателю. Такой договор следует рассматривать как смешанный, содержащий в себе элементы договора финансовой аренды и договора купли-продажи (постановление Президиума ВАС РФ от 18.05.2010 № 1729/10). На основании данного постановления стала складываться соответствующая судебная практика (см., напр., постановление ФАС Московского округа от 26.10.2010 № КГ-А40/12343-10).

В другом деле, рассмотренном ВАС РФ, стороны заключили договор аренды земельного участка с предоставлением арендатору впоследствии права выкупа земельного участка. Суд, исследуя материалы дела, также пришёл к выводу, что данный договор является смешанным, и применил нормы законодательства, регулирующие договорные элементы, включённые в смешанный договор. В результате договор признан незаключённым, поскольку стороны не предусмотрели установленное законом существенное условие одного из договорных элементов, включённых в смешанный договор, — цену договора (постановление Президиума ВАС РФ от 01.03.2005 № 12102/04).

Заключение

В настоящее время в российском гражданском праве всё чаще говорится о необходимости включения в Гражданский кодекс и иные законы новых договорных конструкций, являющихся смешанными договорами. Относительно недавно один из таких договоров был закреплён в Законе об акционерных обществах. Речь идёт об акционерных соглашениях, которые, по сути, являются соединением элементов договора простого товарищества и купли-продажи (плюс к этому в акционерном соглашении могут содержаться элементы иных поименованных договоров). На мой взгляд, данный процесс является положительным. Апробированные на практике договорные конструкции справедливо включать в законодательство, придавая им официальное признание и более чёткое правовое регламентирование.

Еще статьи:

  • Бланк заявления о выдаче разрешения на постоянное проживание Как заполнить и куда подать заявление на РВП в 2019 году Иностранному гражданину, желающему на длительный период остаться в России, потребуется получить разрешение, позволяющее временно проживать на территории Российского государства. Чтобы законно оставаться в РФ необходимо заранее […]
  • Заполнение заявления на рвп образец заполнения 2019 Как заполнить и куда подать заявление на РВП в 2019 году Иностранному гражданину, желающему на длительный период остаться в России, потребуется получить разрешение, позволяющее временно проживать на территории Российского государства. Чтобы законно оставаться в РФ необходимо заранее […]
  • Макоев мурат адвокат Об адвокатской деятельности в Российской Федерации Регистрационные данные Российская Федерация > Центральный федеральный округ > г. Москва Адвокатская палата г. Москвы Адвокатское образование Коллегия адвокатов г. Москвы "Межтерриториальная"" 123242, Москва, ул. Дружинниковская, д. 15, […]
  • Экспертиза хозяйственного мыла Сертификация мыла: фабричного, хозяйственного, ручной работы Нас часто спрашивают, есть ли необходимость в получении обязательного сертификата на фабричное и хозяйственное мыло, а также мыло ручной работы. Ответ на интересующий вас вопрос, представлен в данной статье. Согласно […]
  • Пенсия для медицинских работников по стажу Льготная пенсия медикам в 2019 году Каковы условия получения досрочных пенсионных выплат? Какие применяются правила расчета укороченного стажа? Данные вопросы все чаще интересуют граждан, проинформированных о грядущих реформах в политике Пенсионного Фонда. Льготная пенсия медработникам — […]
  • Как оформить карандашницу Карандашница своими руками В каждой семье всегда есть много ручек и прочей канцелярской мелочи, которая очень часто бывает разбросанной по всему дому. Чтобы все эти необходимые предметы были в одном месте и всегда оказывались под рукой, мы расскажем вам, как сделать оригинальную поделку […]