Участие адвоката вНадзорном

Защита в надзорном производстве — помощь лучшего адвоката по уголовным делам в Москве

Приговор суда, который вступил в законную силу, может быть обжалован. Право обжалования принадлежит осужденному, оправданному, их адвокатам по уголовным делам или законным представителям, потерпевшему, его представителю.

Адвокат по уголовным делам, подозреваемый, обвиняемый, осужденный вправе подать надзорную жалобу и ходатайствовать о пересмотре вступивших в законную силу уголовного приговора, определения, постановления суда.

Надзорная жалоба по структуре не сильно отличается от кассационной. Жалоба должна содержать тщательный анализ доказательств, доводы адвоката в обоснование отмены состоявшихся по уголовному производству решений. По объему надзорная жалоба больше кассационной, так как содержит анализ законности всех судебных решений по уголовному делу.

Адвокатом в Москве накоплен богатый опыт по защите доверителя в уголовном процессе. Изучив материалы уголовного производства, адвокат может дать объективную оценку законности, обоснованности и справедливости уголовного приговора.

§ 4. РАБОТА АДВОКАТА В КАССАЦИОННОЙ ИНСТАНЦИИ И НАДЗОРНОМ ПРОИЗВОДСТВЕ ПО УГОЛОВНОМУ ДЕЛУ

Уголовно-процессуальный закон не предусматривает обязательного участия защитника в кассационной инстанции. Единственным основанием для участия адвоката в кассационном производстве является его приглашение подсудимым, его законными представителями, а также другими лицами по поручению или с согласия подсудимого.

Юридическую помощь подсудимому в суде второй инстанции вправе оказывать как адвокат, участвовавший в судебном разбирательстве, так и любой другой защитник, которому будет поручена защита осужденного.

Работу адвоката в кассационной инстанции можно разделить на два этапа:

1) подготовка к кассационному рассмотрению дела;

2) непосредственное участие адвоката в кассационном заседании.

Подготовка адвоката к участию в кассационном заседании включает:

1) изучение материалов уголовного дела;

2) беседу с подсудимым;

3) составление кассационной жалобы и направление ее в суд;

4) ознакомление с другими кассационными жалобами, представлением прокурора (если они поданы) и подачу на них возражений;

5) сбор дополнительных материалов;

6) подготовку дополнительной жалобы (при необходимости);

7) подготовку выступления в суде второй инстанции.

Изучение материалов дела необходимо начинать с анализа приговора суда. При этом защитнику следует помнить, что приговор должен быть законным, обоснованным и мотивированным. Соответствие приговора этим требованиям устанавливается путем сопоставления и анализа его структуры и со-

21 О законности, обоснованности и мотивированности приговора см.: Постановление № 1 Пленума Верховного Суда РФ от 29 апреля 1996 г. // Бюл. ВС РФ. 1996. № 7. — С. 2-8.

держания с требованиями норм уголовно-процессуального кодекса, материалами уголовного дела и руководящими разъяснениями Пленума Верховного Суда РФ по этим вопросам.

Выводы, изложенные в приговоре, о событии преступления, о виновности или невиновности лица в совершении преступления и обстоятельствах дела должны соответствовать содержанию протокола судебного заседания.

Сопоставляя приговор и протокол судебного заседания, адвокат выявляет наличие противоречий в этих актах, несоответствие выводов, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам дела, как они отражены в протоколе судебного заседания, допущенные судом нарушения закона в процессе судебного разбирательства.

После изучения приговора суда и протокола судебного заседания защитник, не участвовавший в судебном заседании, приступает к изучению всех материалов дела в полном объеме22. Не следует пренебрегать и повторным ознакомлением с материалами дела и тем адвокатам, которые принимали участие в судебном разбирательстве. Такая необходимость может быть вызвана различными обстоятельствами (освежить в памяти некоторые обстоятельства дела, желание более тщательно ознакомиться с отдельным доказательствами и т.п.).

В процессе подготовки к рассмотрению дела в кассационном порядке защитник вправе иметь свидания с осужденным, обсуждать и согласовывать с ним позицию по делу, решать, что обжаловать и в каком объеме, что просить в жалобе, какие дополнительные материалы представить в кассационное заседание, вырабатывать тактику защиты в суде второй степени.

На свидании с подзащитным необходимо обсудить вопрос об участии подсудимого в кассационном заседании. При положительном решении этого вопроса адвокат оказывает помощь подзащитному в составлении ходатайства в суд о его вызове в кассационное заседание, разъясняет ему порядок рассмотрения кассационной жалобы в суде второй инстанции.

После изучения материалов уголовного дела и беседы с подзащитным адвокат приступает к составлению кассационной жалобы.

Уголовно-процессуальный закон предъявляет конкретные требования к форме и содержанию кассационной жалобы (ст. 375 УПК). Во всех случаях она должна быть убедительной, логичной и мотивированной. Построение кассационной жалобы может зависеть от конкретных обстоятельств дела и позиции защиты, которую избрал адвокат.

22 Методика изучения уголовного дела рассмотрена в предыдущем параграфе.

Структурно кассационная жалоба состоит из вводной, мотивировочной и резолютивной части. В вводной части жалобы указывается: наименование суда кассационной инстанции, в который подается жалоба; данные о лице, подающем жалобу, с указанием его процессуального положения и место нахождения (фамилия адвоката и адрес адвокатского образования; по какому уголовному делу, какой приговор обжалуется и наименование суда, его постановившего). В мотивировочной части жалобы кратко излагается описательная часть приговора и принятое судом решение, приводятся доводы адвоката, подавшего жалобу, свидетельствующие о незаконности или необоснованности приговора, анализируются основания для отмены или изменения судебного решения со ссылкой на конкретные доказательства, с указанием листов дела, где они находятся, также на соответствующие правовые нормы, судебную практику, руководящие разъяснения Пленума Верховного Суда РФ.

В резолютивной (просительной) части жалобы излагаются соответствующие просьбы адвоката, приводится перечень прилагаемых к жалобе материалов и ставится подпись адвоката, подавшего жалобу.

Адвокат, в частности, может просить:

— приговор суда отменить и дело производством прекратить;

— приговор суда изменить; исключить из приговора такой-то эпизод обвинения и снизить подсудимому меру наказания; переквалифицировать действия подсудимого с такой-то статьи на такую-то статью и снизить меру наказания; снизить меру наказания;

— приговор суда отменить и дело направить на новое судебное разбирательство в суд первой инстанции со стадии предварительного судебного слушания или судебного разбирательства23.

В просительной части кассационной жалобы недопустима альтернатива. Например, адвокат не вправе просить суд второй инстанции (если тот не усматривает оснований к отмене приговора) хотя бы изменить приговор, снизить наказание осужденному, изменить квалификацию совершенного им деяния. Такая позиция порождает непоследовательность и противоречивость защиты, подрывает аргументацию и выводы адвоката.

Вряд ли уместно включать в просительную часть жалобы адвоката указание на пути и способы устранения допущенных

23 Более подробно см.: Мельниковский М.С. Составление кассационных и надзорных жалоб по уголовным делам. — М., 1996. — С. 26-31.

нарушений закона при производстве по делу. Суждения об этом логически и фактически вписываются в мотивировочную часть жалобы.

При составлении кассационной жалобы адвокату необходимо помнить, что по действующему уголовно-процессуальному законодательству суд, рассматривающий уголовное дело в кассационном порядке, проверяет законность, обоснованность и справедливость судебного решения лишь в той части, в которой оно обжаловано, и в отношении тех осужденных, которых касается жалоба. Это обязывает адвоката особенно тщательно продумывать и обосновывать основания, по которым он полагает судебное решение незаконным, необоснованным или несправедливым.

Если поданная жалоба не соответствует требованиям закона о ее содержании и форме и это обстоятельство препятствует рассмотрению уголовного дела, судья возвращает ее заявителю. При этом судья устанавливает срок для ее пересоставления. Вновь поступившая жалоба рассматривается в соответствии с общими правилами.

Подготовленную кассационную жалобу адвокат направляет в суд, постановивший приговор. На этом подготовленная часть работы адвоката к участию в кассационном заседании не заканчивается. Адвокат имеет возможность познакомиться с другими кассационными жалобами или представлением прокурора и при необходимости подать на них возражения. Защитник вправе подать дополнительную кассационную жалобу, где он может расширить аргументацию мотивировочной части ранее поданной им кассационной жалобы или изменить просительную часть в связи с появлением дополнительных материалов, заявлять ходатайства о вызове в суд свидетелей и экспертов.

Непосредственное участие адвоката в кассационном заседании является важнейшим этапом его деятельности по оказанию юридической помощи осужденному на этой стадии уголовного процесса. О дне рассмотрения дела в кассационном порядке суд обязан известить адвоката своевременно. Несоблюдение этого требования является нарушением уголовно-процессуального закона, влекущим отмену кассационного определения24.

24 См.: Бюл. ВС РФ. 1995. № 9. — С. 12.

уголовно-процессуальных отношений. Он вправе: заявлять ходатайства, имеющие значение для дела; отводы составу суда и прокурору; представлять дополнительные материалы; высказывать мнение по заявленным ходатайствам другими участниками кассационного заседания; знакомиться с дополнительными материалами, представленными суду прокурором, потерпевшим и другими участниками процесса, заявлять ходатайства об исследовании доказательств в соответствии с требованиями главы 37 УПК.

Основная задача адвоката в кассационном заседании — доказать незаконность и необоснованность приговора, вскрыть допущенные по делу нарушения процессуального закона и показать, как они помешали суду всесторонне разобрать дело и повлияли или могли повлиять на постановление законного и обоснованного приговора.

Устное выступление защитника в суде второй инстанции ни по форме, ни по содержанию не может быть таким, как защитительная речь в судебном заседании. Его форма и содержание в значительной мере определяются тем, обосновывает ли адвокат принесенную им кассационную жалобу или возражает против удовлетворения представления прокурора или жалобы потерпевшего.

Читайте так же:  Что выносит мировой суд

В первом случае основное внимание защитника концентрируется на убедительном обосновании имеющихся в деле доказательств и дополнительно представленных материалах, свидетельствующих о неправосудности приговора или определенной его части.

Во втором случае защитник обосновывает несостоятельность выводов и требований представления прокурора или жалобы потерпевшего, излагать свои доводы и соображения в подтверждение законности и обоснованности приговора, предлагает оставить представление (жалобу) без удовлетворения, а приговор — без изменения25.

Оставление судом второй инстанции кассационной жалобы адвоката без удовлетворения не лишает его возможности оспаривать правосудность принятых по делу судебных решений в надзорном порядке.

Право обжалования вступивших в законную силу приговора, определения, постановления суда принадлежит осужденному, оправданному, их защитникам или законным представителям, потерпевшему, его представителю (ст. 402 УПК).

Однако адвокат вправе подать жалобу в порядке надзора на судебное решение только по просьбе осужденного, оправданно-

25 См.: Лаптеакру В.Ю., Мартынчик Е.Г. Адвокат в кассационном и надзорном производстве по уголовным делам. — Кишинев, 1994. — С. 102-113.

го, их законных представителей, а также других лиц по поручению или с согласия осужденного, оправданного, о чем заключается соглашение с адвокатом. На основе этого соглашения адвокатское образование выдает адвокату ордер на ведение дела в надзорном порядке. Жалоба в порядке надзора может быть подана на любое решение суда первой инстанции, на кассационное определение и на определение (постановление) нижестоящей надзорной инстанцией. Такие жалобы адвокат направляет непосредственно в суд надзорной инстанции, правомочный в соответствии со ст. 403 УПК пересматривать обжалуемое судебное решение.

Для составления обоснованной, юридически грамотной жалобы в порядке надзора необходимо безупречное знание всех материалов дела. При изучении уголовного дела необходимо обращать особое внимание на соответствие выводов суда, изложенных в приговоре, определении, постановлении, фактическим обстоятельствам уголовного дела; нарушения уголовно-процессуального закона, которые повлияли или могли повлиять на постановление законного, обоснованного и справедливого судебного решения; неправильное применение уголовного закона. Именно нарушения этих требований закона являются основаниями к отмене или изменению вступивших в законную силу приговора, определения, постановления (ст. 409 УПК).

После изучения уголовного дела адвокат может встретиться с осужденным, оправданным и обсудить с ним позицию по защите его прав и законных интересов в надзорной инстанции, в том числе основания, по которым будет приноситься жалоба в порядке надзора, аргументы, которые могут быть использованы защитником при обосновании жалобы, дополнительные материалы, просительную часть жалобы.

Надзорная жалоба по структуре не отличается от кассационной. Однако по объему и содержанию эта жалоба значительно шире, обстоятельнее кассационной жалобы. И это понятно. Жалоба в порядке надзора содержит критику не только приговора, но и других судебных решений, состоявших по уголовному делу (кассационного определения, определения (постановления) надзорной инстанции). Все доводы, изложенные в жалобе, должны обосноваться материалами уголовного дела с указанием листов дела, где они находятся.

Просительная (резолютивная) часть жалобы должна вытекать из анализа и доводов, содержащихся в мотивированной части жалобы, и быть свободной от противоречий и альтернатив.

К надзорной жалобе прилагаются:

1) копия приговора или иного судебного решения, которые обжалуются;

2) копии приговора или определения суда апелляционной инстанции, определения суда кассационной инстанции, постановления суда надзорной инстанции, если они выносились по данному уголовному делу;

3) в необходимых случаях копии иных процессуальных документов, подтверждающих, по мнению адвоката, доводы, изложенные в надзорной жалобе;

4) ордер адвоката на выполнение поручения.

Если надзорная жалоба не соответствует требованиям ст. 375 УПК, к ней не приложены необходимые документы и это препятствует ее рассмотрению, то судья, как представляется, поступает в соответствии с ч. 2 ст. 363 УПК, то есть возвращает жалобу адвокату для устранения отмеченных недостатков.

Надзорная жалоба адвоката рассматривается судом надзорной инстанции в течение 30 суток со дня ее поступления.

Судья, рассматривающий надзорную жалобу адвоката, после ее изучения выносит одно из следующих постановлений:

1) об отказе в удовлетворении надзорной жалобы адвоката;

2) о возбуждении надзорного производства и передаче надзорной жалобы на рассмотрение суда надзорной инстанции.

В этом случае, если судья своим постановлением откажет адвокату в удовлетворении его надзорной жалобы, последний может обратиться с жалобой соответственно к председателю верховного суда республики, краевого или областного суда, суда и суда автономного округа, председателю Верховного Суда Российской Федерации либо его заместителям на это решение судьи. Предпочтительнее это сделать на личном приеме указанных лиц. Эти лица вправе не согласиться с решением судьи об отказе в удовлетворении надзорной жалобы, отменить такое решение и вынести постановление о возбуждении надзорного производства и передаче надзорной жалобы на рассмотрение суда надзорной инстанции (ст. 406 УПК).

Если судья возбудит надзорное производство по жалобе адвоката и передает ее на рассмотрение суда надзорной инстанции, то адвокат приступает к подготовке к участию в судебном заседании.

Рассмотрение уголовного дела по надзорной, жалобе должно быть начато президиумом суда субъекта Российской Федерации не позднее 15 суток со дня вынесения судьей постановления о возбуждении надзорного производства. Для судебной коллегии по уголовным делам военной коллегии и Президиума Верховного Суда РФ этот срок составляет 30 суток.

О дате, времени и месте судебного заседания должны быть извещены осужденный, оправданный, их защитники или законные представители и другие участники процесса.

Адвокат, как и другие участники процесса, допускается к участию в судебном заседании при условии заявления им соответствующего ходатайства. Обычно это указывается в надзорной жалобе. До начала судебного заседания при наличии ходатайства адвокату предоставляется возможность ознакомиться с надзорными жалобами или представлением.

Неявка адвоката, своевременно извещенного о дате, времени и месте заседания суда надзорной инстанции, не препятствует рассмотрению уголовного дела в его отсутствие.

В судебном заседании адвокату предоставляется возможность выступить с объяснением после выступления прокурора по существу своей надзорной жалобы.

В том случае если решение суда надзорной инстанции не удовлетворит адвоката и его доверителя, то адвокат вправе обратиться с надзорной жалобой в вышестоящую надзорную инстанцию. Однако для этого необходимо новое соглашение со своим доверителем.

Надзорная жалоба

Надзорная инстанция является конституционным инструментом защиты прав и свобод граждан, допущенных судебными инстанциями в ходе рассмотрения уголовных дел. Вступление в законную силу приговора и исчерпание возможностей кассационного и апелляционного обжалования не является окончательной точкой в судьбе участников процесса. Несправедливый приговор, даже по истечении значительного времени, может быть изменён. Неоценимую роль в этом играют профессиональные юристы.

Адвокат в надзорном производстве

Грамотно оформленная жалоба адвоката в суд надзорной инстанции может повлечь:

  • отмену предыдущих судебных актов и прекращение уголовного преследования;
  • изменение приговора. При этом не допускается ухудшение положения осужденного;
  • передачу дела на новое рассмотрение в судебные органы соответствующей инстанции.

Представление интересов в надзорной инстанции юрист может вести от имени:

  • осужденного;
  • потерпевшего;
  • оправданного;
  • гражданского истца;
  • гражданского ответчика;
  • частного обвинителя.

Указанная процедура является заключительной в системе судопроизводства. Вынесенное по результатам рассмотрения жалобы Постановление ПВС РФ немедленно вступает в силу. Дальнейшее изменение участи сторон возможно лишь на основании государственного акта об амнистии либо помиловании со стороны главы государства. Можно сказать, что это последний реальный шанс устранить судебную ошибку. Реализовать его можно лишь при наличии глубоких юридических знаний и большого опыта.

Направление документов в надзорный орган

Подача документов производится непосредственно в ВС РФ, минуя предыдущие инстанции.

Задача адвоката на этом этапе:

  • вычленить основание пересмотра судебного решения;
  • правильно, в соответствии с установленными требованиями, оформить жалобу;
  • приложить заверенные копии всех судебных актов.

В жалобе законом предписано указать:

  • название суда;
  • ссылку на судебные органы первой, апелляционной и кассационной инстанции с указанием принятых ими решений;
  • данные на лицо, чьи интересы отражены в жалобе, указание его процессуального положения;
  • обжалуемые выводы судов предыдущих инстанций;
  • основания для их пересмотра. В пользу этого приводятся доводы с опорой на конкретные нормы права;
  • просьба по сути жалобы.

Нарушение изложенных требований влечёт оставление жалобы без рассмотрения и возвращение её инициатору.

Основанием для возврата, кроме выше изложенного, будет:

  • сторона не имеет законного права на обжалование;
  • поступил отзыв жалобы от её подателя.

Рассмотрение жалобы производится судьёй на основании изучения поступивших документов. Если предоставленных сведений недостаточно, запрашивается и исследуется уголовное дело. В итоге принимается одно из следующих решений:

  • об отказе в пересмотре вступившего в законную силу судебного решения;
  • о рассмотрении уголовного дела на заседании ПВС РФ.

Председатель ВС РФ и его заместитель имеют право проверить обоснованность отказа в рассмотрении жалобы, отменить вынесенное решение и направить документы для рассмотрения в порядке надзора. На рассмотрение поступивших документов отводится один месяц. Если для объективного рассмотрения запрашивалось уголовное дело, срок обжалования в надзорной инстанции увеличивается до двух месяцев.

Процедура рассмотрения уголовного дела

Рассмотрение дела в надзорной инстанции производится не позднее двух месяцев со времени вынесения судьёй постановления по поступившей жалобе. Заинтересованные стороны уведомляются о времени и месте заседания ПВС РФ и могут принять участие в процессе. Адвокат вправе единолично представлять интересы подзащитного. Заседание начинается с изложения обстоятельств, как самого уголовного дела, так и выводов, сделанных судами кассационной и апелляционной инстанции. Зачитываются доводы, изложенные в надзорной жалобе. Стороне, представившей жалобу, предлагается выступить. Главной задачей адвоката, на данном этапе, будет заострить внимание судей на тех обстоятельствах, которые легли в основу неправомерного решения, указать на их правовую несостоятельность. Привести аргументы, смягчающие вину осужденного или полностью оправдывающие его. Решение по рассматриваемому уголовному делу принимается судьями коллегиально простым большинством голосов. При этом первым предложением на голосование должно быть решение в пользу осужденного. Если мнения о пересмотре дела разделились поровну, жалоба отклоняется. Президиум ВС РФ при вынесении решения, отменяющего предыдущие судебные акты, не вправе изменять пределы доказательств, определённых судами первой и апелляционной инстанции, ставить под сомнение достоверность приводимых фактов, изменять их доказательственную силу. Единственным основанием отмены или изменения вступившего в силу приговора будут существенные нарушения УК РФ и УПК РФ, повлиявшие на вынесение решения. Именно на выявлении таких обстоятельств и правильном их донесении до суда надзорной инстанции строится защита интересов осужденного.

Читайте так же:  Органы опеки и попечительства омского района

Основания изменения приговора

Законодатель поступил очень мудро, описав конкретные основания изменения приговора и оставив, при этом, возможность использования иных норм УПК РФ, несоблюдение которых привело к судебной ошибке.

Законодательно прописаны следующие основания:

  • уголовное дело не было прекращено при наличии обязательных для этого оснований;
  • решение принято незаконным составом суда либо присяжных заседателей;
  • решение по делу вынесено без участия подсудимого;
  • нарушено право обвиняемого на защиту;
  • судом игнорировано право подсудимого давать показания на удобном ему языке и пользоваться, при этом, услугами переводчика;
  • подсудимому не предоставили возможность участвовать в прениях;
  • подсудимому не предоставлено право на последнее слово;
  • нарушена тайна совещания судей или заседателей при обсуждении решения по делу;
  • ссылки в приговоре на недопустимые доказательства;
  • отсутствие в решении подписи судьи;
  • в деле нет протокола судебного заседания.

Адвокат в надзорной инстанции доводит до коллегии судей нарушения закона, допущенные при рассмотрении конкретного дела, и аргументирует свою позицию. Убедительная позиция защиты непременно будет учтена при голосовании.

Участие адвоката вНадзорном

Участие адвоката в производстве кассационной и надзорной инстанциях в гражданском процессе

Участие адвоката в производстве кассационной инстанции

Право кассационного обжалования решений судов в общем виде установлено в ст. 282 ГПК. Причем, решения районных (городских) судов обжалуются в Верховный суд автономной республики, краевой, областной, городской суд, суд автономной области или суд автономного округа; решения Верховных судов автономных республик, краевых, областных, городских судов, судов автономной области и судов автономных округов — в Верховный суд РФ. Адвокату перед началом составления кассационной жалобы необходимо тщательно изучить решение суда и выявить нарушения, допущенные при рассмотрении дела и вынесении решения, изучить, были ли надлежащим образом исследованы доказательства и в полном ли объеме; есть ли возможность предоставления новых доказательств и указания на неисследованные обстоятельства. В подтверждение моих вышеизложенных доводов можно привести слова Д.П. Ватмана: “Чтобы решить, есть ли правовая позиция для ведения дела в суде кассационной инстанции, адвокат анализирует установленные законом основания к отмене решения суда первой инстанции на материалах данного конкретного дела”. Адвокату также необходимо определить, следует ли обжаловать решения суда в полном объеме или в его определенной части. Но и том, и в другом случае решение суда не вступает в законную силу. При изложении своих доводов в кассационной жалобе следует учитывать, главным образом, ст. 294 ГПК, имеющая название “Пределы рассмотрения дела судом кассационной инстанции”. В соответствии с вышеупомянутой статьей, суд кассационной инстанции проверяет законность и обоснованность решения суда первой инстанции в пределах кассационной жалобы, причем суд может устанавливать новые факты и исследовать новые доказательства, но в отношении последних если признает, что такие доказательства не могли быть представлены в суде первой инстанции. Суду также дано право в интересах законности проверить материалы дела в полном объеме. Исходя из вышеизложенного, можно увидеть, что адвокату в кассационной инстанции выступать намного сложнее. Исследование новых доказательств и установление новых обстоятельств, проверка дела в полном объеме производится судом по своему усмотрению – это возможность и право суда, а не императивно закрепленная законом обязанность. Поэтому, чтобы суд воспользовался все комплексом предоставленных ему прав, адвокату необходимо в кассационной жалобе и в процессе судебного разбирательства убедить суд в этой необходимости. Здесь адвокат опять проявляет искусство речи в сочетании с глубочайшим знанием материалов дела, с представлением об основаниях кассации. Изложение жалобы должно быть предельно кратким, четким и ясным. “Козыри”, как и в исковом заявлении, сразу не раскрываются, но доводы в жалобе излагаются подробным образом. В соответствии со ст. 286 ГПК, кассационная жалоба (протест) содержит:

  1. наименование суда, которому адресуется жалоба (протест);
  2. наименование лица, подающего жалобу (протест);
  3. указание на решение, которое обжалуется (опротестовывается), и суд, постановивший это решение;
  4. указание, в чем заключается неправильность решения, и просьбу лица, подающего жалобу (протест);
  5. перечень прилагаемых к жалобе (протесту) письменных документов.

Ссылка в жалобе на предоставление новых доказательств допускается с обоснованием невозможности предоставления в суде первой инстанции. Жалоба подписывается подающим ее лицом или его представителем. К жалобе, поданной представителем, прикладывается доверенность с подтверждением его полномочий, если в деле нет такого документа. Как при подаче искового заявления, так и при подаче кассационной жалобы уплачивается государственная пошлина, за исключением случаев, когда закон устанавливает случаи освобождения от ее уплаты. Жалоба (протест) представляется в суд по числу лиц, участвующих в деле. Законом установлены основания для оставления кассационной жалобы без движения, для устранения которых судом назначается определенный срок; если же в установленный срок нарушения не будут устранены, то жалоба (протест) считается неподанной и подлежит возврату лицу, ее подавшему. К числу таких оснований относится:

  1. подача жалобы (протеста), не подписанной подающим лицом;
  2. жалоба не содержит указания на решение, которое обжалуется (опротестовывается);
  3. подача жалобы осуществлена без приложения необходимого числа копий;
  4. поданная жалоба не оплачена государственной пошлиной.

Учитывая все вышеперечисленные обстоятельства, адвокату также необходимо тщательно готовиться к участию в судебном разбирательстве по рассмотрению кассационной жалобы. Только всеобъемлющее изучение всех материалов дела, умение предусмотреть перспективное развитие ситуации, убедить суд в правоте своей позиции, четкое изложение своих аргументов в кассационной жалобе, верно поставить проблемный вопрос позволят адвокату рассчитывать на большую вероятность успеха при рассмотрении дела в суде кассационной инстанции. Следует иметь в виду, что адвокату здесь приходится спорить не столько с сопредельной стороной, сколько с самим судом, поскольку происходит выявление нарушений, допущенных судом при рассмотрении дела по первой инстанции. Многие процессуальные правила, касаемые установленного порядка отводов, подготовительных действий судьи, и иных по суду первой инстанции, распространяют свое действие и здесь. Ст. 299 ГПК допускает в случае неявки ненадлежаще извещенных лиц, участвующих в деле, и их представителей о месте и времени рассмотрения дела отложение судебного разбирательства. Неявка без уважительных причин не является препятствием для судебного разбирательства, причем если это допустил адвокат, то суду предоставлено право сообщить о таком факте в Президиум коллегии адвокатов, что может повлечь для адвоката определенные негативные последствия дисциплинарного и иного характера. Следует учитывать, что любые ходатайства, связанные с разбирательством дела, разрешаются судом только после выслушивания мнений других лиц по этому вопросу и заключения прокурора. Изложение адвокатом своей позиции, как в суде первой инстанции, должно быть четким, взвешенным, точным, аргументированным, кратким, убедительным, недвусмысленным. В принципе, на этом этапе адвокат использует чуть ли не последнюю возможность повернуть исход дела в свою пользу, поскольку в надзорном производстве шансов на успех остается еще меньше. От убедительности доводов адвоката зависит очень многое. После объяснения лиц, участвующих в деле, и заключения прокурора суд в совещательной комнате выносит определение. Согласно ст. 305 ГПК, суд вправе своим определением:

1) оставить решение без изменения, а жалобу или протест без удовлетворения;

2) отменить решение полностью или в части и направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции в том же или ином составе судей;

3) отменить решение полностью или в части и прекратить производство по делу;

4) изменить решение или вынести новое решение, не передавая дело на новое судебное рассмотрение, если обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены на основании имеющихся, а также дополнительно представленных материалов, с которыми ознакомлены стороны. Определение кассационной инстанции обжалованию не подлежит и вступает в законную силу (в зависимости от определения суда кассационной инстанции) или дело направляется на новое рассмотрение. Последний результат – это крупный успех адвоката. В первом же случае остается использовать надзорное производство.

Участие адвоката в производстве надзорной инстанции

Вступившее в законную силу решение суда может быть пересмотрено в порядке надзора. Адвокат на этом этапе не обладает правом, как в кассационной инстанции, самостоятельной инициативой по началу производства по пересмотру судебного решения в порядке надзора. Но допускается обращение адвоката к должностным лицам, которым действующее законодательство предоставляет право принесения протеста на судебное решение. Такие должностные лица установлены ст. 320 ГПК, пункты 1-4 которой прекратили свое действие в связи с распадом СССР. Поскольку РСФСР стала называться Российской Федерацией в связи с вышеназванными событиями, считаю целесообразным круг должностных лиц, имеющих право принесения протеста, представить следующим образом: Прокурор РФ, Председатель Верховного Суда РФ и их заместители – на решения, определения и постановления любого суда РФ, за исключением Постановлений Президиума Верховного Суда РФ; Председатель Верховного суда автономной республики, краевого, областного, городского суда, суда автономной области и суда автономного округа – на решения и определения городских (районных) судов и определений судебных коллегий по гражданским делам соответственно Верховного суда автономной республики, краевого, областного, городского суда, суда автономной области и суда автономного округа, рассматривавших дело в кассационном порядке. Возникает вопрос: имеет ли право приносить протест прокурор района в городе? Ответ на этот вопрос следует из ч.1 ст. 322 ГПК, в соответствии с которой как прокуроры районов в городах, так и прокуроры городов, наряду с должностными лицами, перечисленными в ст. 320 ГПК, вправе истребовать в пределах своей компетенции из соответствующих судов гражданские дела для решения вопроса о наличии оснований для принесения протеста в порядке надзора. При обнаружении таких оснований вышеуказанные прокуроры вправе выйти с представлением к вышестоящему должностному лицу, могущему в соответствии с законом приносить протесты. Ст. 321 ГПК устанавливает иерархическую структуру компетенции судов, рассматривающих дела по протестам в порядке надзора. Конечно, все вышеперечисленные мною положения адвокату нужно знать как таблицу умножения. Но, прежде чем выдвигать инициативу на встречу с соответствующим должностным лицом с целью принесения протеста, адвокату необходимо, как и перед началом судебного разбирательства в суде первой и кассационной инстанции, самым тщательным образом взвесить и проанализировать все возможности и перспективы развития дела. Действовать нужно оперативно, так как нельзя забывать, что решение суда уже вступило в законную силу и сопредельная сторона не откажется от возможности быстрого начала исполнительного производства, хотя в ст. 323 ГПК установлена гарантия, связанная с возможностью приостановления исполнения судебных решений, определений и постановлений до окончания производства в порядке надзора. Отсюда следует, что чем быстрее адвокат проявит инициативу по запуску механизма надзорного производства, тем больше шансов на успешный исход он предоставляет своему клиенту. Согласно ст. 327 ГПК, суд в надзорном производстве проверяет правильность применения и толкования норм материального и процессуального права судами первой и кассационной инстанций в пределах доводов протеста, причем в интересах законности суду предоставлено право выйти за пределы протеста. Необходимо иметь в виду, что в надзорном производстве никто не представляет новых доказательств, а разбирательство производится судом только по имеющимся в деле материалам. Закон, помимо оснований для отмены решений, определений и постановлений, установленных в ст. 308 ГПК (см. прошлый параграф моей работы), устанавливает следующие два основания: 1) неправильное применение или толкование норм материального права. Как и в кассационной инстанции, в данном случае следует говорить о трех позициях: а) неприменение закона, подлежащего применению, бывает в случаях разрешения дела в нарушение норм действующего законодательства, применения отмененного закона или подзаконного акта, противоречащего закону; б) применение закона, не подлежащего применению, — как правило, это связано с неправильной квалификацией правоотношений; в) неверное толкование закона – это случай обычно неправильного понимания судом содержания и смысла закона; 2) существенное нарушение норм процессуального права, повлекшее вынесение незаконного решения, определения, постановления суда – здесь речь идет не о так называемых безусл
овных оснований к отмене судебного решения (определения, постановления) в любом случае, согласно ст. 308 ГПК, а об иных, прямо не предусмотренных законодательством, но существенного характера. Очевидно, в каждом конкретном деле суд по своему усмотрению решает вопрос о степени существенности и характере возникшего основания и вопрос, вынесено ли незаконное решение суда или такого события вообще не имело место. Учитывая все вышеизложенные обстоятельства, адвокат реализует меры по началу надзорного производства вместе с соответствующим должностным лицом. Следует иметь в виду, что, помимо указанных должностных лиц, правом ознакомления с материалами гражданских дел, по которым решение или определение об их прекращении вступило в законную силу, обладает уполномоченный по правам человека в соответствии со ст. 322 ГПК и Федеральным конституционным законом “Об Уполномоченном по правам человека в Российской Федерации”, принятым Государственной Думой 25 декабря 1996 года и одобренным Советом Федерации 12 февраля 1997 года. Не обладая правом принесения протеста, Уполномоченный по правам человека вправе обратиться с ходатайством в суд или прокуратуру о проверке вступившего в законную силу судебного решения и других судебных актов. Должностному лицу, правомочному приносить протест, подается, как правило, заявление с просьбой об истребовании конкретного гражданского дела с изложением сути, по мнению подающего, нарушений суда. Затем должностное лицо рассматривает заявление и решает, как поступить: если отсутствуют основания для принесения протеста, то лицу, подавшему заявление, сообщается отказ в этом с указанием мотивов; если основания выявляются, то гражданское дело истребуется из соответствующего суда и начинается работа по принесению протеста с предварительным составлением по правилам, установленным аналогично для кассационных жалобы или протеста. Поскольку в надзорном производстве уже очень многое зависит не от адвоката, все же ему необходимо быть осведомленным о ходе дела. Тем более следует не забывать, что до начала рассмотрения дела судом протест может быть отозван судом, принесшим его. Адвокату также необходимо всемерно готовиться к судебному заседанию в рамках надзорного производства. Если в суде первой и кассационной инстанции адвокат выступал на стороне истца, то в этой инстанции ему следует убеждать суд в целесообразности пересмотра решения, (определения, постановления) суда, аргументировано обращая внимание на допущенные нарушения. Если адвокат в предыдущих инстанциях выступал в интересах ответчика, на этом этапе задача адвоката поворачивается в обратном смысле – необходимо убедить суд в верности вынесенного решения (определения, постановления). Как и в кассационной инстанции, при судебном заседании в надзорном производстве адвокату также после доклада дела предоставляется возможность давать объяснения, поэтому этим нужно воспользоваться с максимальной пользой. Адвокату здесь, как и в предыдущих инстанциях, необходимо реализовать все свои профессиональные навыки и умения. Надзорное производство – это последняя возможность добиться успеха. Суд, рассмотрев дело в надзорном производстве, вправе:

Читайте так же:  1с 8 пособие по беременности и родам

1) оставить решение, определение, постановление без изменения, а протест – без удовлетворения;

  • 2) отменить вышеназванные судебные акты полностью или в части и направить дело на новое судебное рассмотрение в суд первой или кассационной инстанции;

3) отменить названные судебные акты полностью или в части и прекратить производство по делу или оставить заявление без рассмотрения;

4) оставить в силе одно из ранее вынесенных по делу решений, определений или постановлений;

  • 5) отменить либо изменить решение суда первой, кассационной или надзорной инстанций и вынести новое решение, не передавая дело на новое рассмотрение, если допущена ошибка в применении и толковании норм материального права (ст. 329 ГПК).

Одним из вышеперечисленных вариантов завершается надзорное производство и выступление адвоката по делу по всем судебным инстанциям. Во всяком случае, есть еще Конституционный Суд, который, однако, рассматривает дела о соответствии законодательных актов Конституции РФ. Таким образом, основная деятельность адвоката на этом этапе завершается. Насколько успешен результат в каждом конкретном деле – показывают судебные акты, в которых, как на ладони, отражаются и профессионализм, и ошибки адвоката, достиг ли он своей деятельностью намеченной цели и верно ли была поставлена в деле эта цель, правильной ли была выбранная тактика для достижения результата, какие были допущены при работе просчеты.

Если у Вас возникли какие-то дополнительные воросы — прошу присылать их мне . июль,2000г.

Велосипед купить — мото вело спорт велосипеды «ООО Вайд Групп».

Еще статьи:

  • Повар требования и обязанности Должностная инструкция повара 4-го разряда ______________________________ (инициалы, фамилия) (наименование организации, ______________________ предприятия и т.п., его (директор или иное организационно-правовая форма) должностное лицо, уполномоченное утверждать должностную […]
  • Когда выплачиваются налог на прибыль Сроки сдачи отчетности и уплаты налогов (взносов) Годовая бухгалтерская (финансовая) отчетность представляется в налоговую инспекцию не позднее трех месяцев после окончания отчетного периода (пп. 5 п. 1 ст. 23 НК РФ, ч. 2 ст. 18 Федерального закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ) Аудиторское […]
  • Нотариус научный проезд 17 Нотариус г. Москвы Гончарова О. С., Научный проезд, 19 Адрес и график работы Контактная информация Нотариус г. Москвы Гончарова О. С. на подробной карте Похожие юристы рядом: Хотите добавить свой отзыв? Заполните форму ниже! Внимание! Нецензурная речь будет удаляться. Внимание! Чужие […]
  • Госпошлина в арбитражный суд калькулятор госпошлины 2019 год москва Калькулятор расчета госпошлины Предназначен для расчета суммы государственной пошлины, которую необходимо оплатить при подаче искового или иного заявления в суд общей юрисдикции или арбитражный суд, а также для ознакомления с суммами государственных пошлин по обращениям за иными […]
  • Закрепляет льготы Закрепить региональные льготы Закрепить региональные льготы Фракция «Единая Россия» подготовила законопроект о сохранении мер социальной поддержки Фракция «Единая Россия» в областном Собрании депутатов внесла законопроект о сохранении действующих льгот с 50 лет для женщин и 55 – для […]
  • Купон на проживание в гостинице в москве КупонГид Мастер-классы по наращиванию ресниц, оформлению бровей и макияжу. Скидка 63% Скидка: 63% Цена: 1860 руб. г. Москва, ул. Большая Семёновская, д. 40 Можно купить до 06.05.2019 Шугаринг или биоэпиляция в 3 салонах «Мастерская красоты»: подмышечных впадин, зоны глубокого […]